谭浩俊

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据大风新闻报道，山东临沂市的黄兰（化名）怎么也没想到，自己随手拍摄的一段菜品视频，竟被临沂市兰山区市场监督管理局认定为 " 违法广告 "，而且下发了拟罚款 45 万元的《行政处罚告知书》。

既没到现场调查，也没与当事人沟通，就将一纸《行政处罚告知书》通过门缝塞进饭店。还在《告知书》上写明，饭店涉嫌发布法律禁止行为的广告，且当事人拒绝配合调查，可以依法重罚，所以拟对饭店罚款 45 万元。

这是真正的欲加之罪、何患无辞啊。且不说黄兰随手拍摄的菜品视频有没有违反广告法，单是没有到现场调查，也没有与拍摄者沟通，就以当事人拒绝配合调查为由从重处罚，还有没有理可讲，有没有法制观念了。

这也意味着，此起 " 违法广告 " 查处事件，不仅要调查菜品视频有没有违反广告法，而且要调查执法机关和执法人员的行为是否涉及滥用职权、造谣诬陷，更要调查背后有没有其他见不得光的行为。

从菜品视频有没有违反广告法来看，公益代理律师张天增认为，黄兰的视频不是广告，他给出了两条法律依据。一是根据《互联网广告管理办法》的相关规定，广告的情形限于 " 通过知识介绍、体验分享、消费测评等形式推销商品或服务 , 附加购买链接 " 的商业推广行为。当事人发布的视频旨在展示日常生活场景和餐馆的经营场景 , 属于《消费者权益保护法》规定的经营者如实披露商品信息的合法范畴，不应被扩大认定为广告。也就是说，黄兰并没有做出知识介绍、体验分享、消费测评等方面的行为，而只是展示了一下菜品，构不成广告情形，自然，也就不存在违反广告法的问题。

二是根据市场监管总局《关于规范商业营销宣传的指导意见》，经营者通过自有媒介客观展示商品信息，不构成广告。也就是说，市场监管总局的指导意见，一定程度上还鼓励经营者展示自己的产品和商品信息，以便于更好地激活消费市场，那么，黄兰的行为，也就构不上违反广告法。

既然不违反广告法，兰山区市场监管局的处罚行为就是不合法的，是滥用执法手段，应当立即撤销处罚行为。

再来看第二个问题，也就是从严处罚的问题。退一步讲，就算半山区市场监管局的执法行为是对的，黄兰确实违反了广告法，那执法部门提出的处罚标准，是否适当呢？有没有与当事人进行过沟通呢？如果没有沟通，就以 " 当事人拒绝配合调查，可以依法重罚 " 给予高额罚款，执法人员与当事人有多大的仇、多深的恨，要以如此方式诬陷当事人，给予当事人严厉处罚呢？这个问题必须弄清楚。如果确实没有与当事人沟通，就以当事人不配合调查为由，给予当事人高额罚款，不仅违法，而且涉嫌诬陷当事人，除要对执法人员依法追究责任之外，还要向当事人公开赔礼道歉，赔偿精神损失。

值得注意的是，张天增律师在接受媒体采访时还表示，在对案情的了解过程中，他发现当地政府拆迁部门的相关人员有介入该案的行为，因此，兰山区市场监管局做出此《行政处罚告知书》也存在涉嫌滥用职权的嫌疑。如果情况属实，兰山区市场监管局是否在以这样的方式帮助拆迁部门给黄兰施压，将正常的宣传行为认定为违法行为予以处罚，就是典型的滥用职权了，应当对该局负责人和相关责任人予以问责，对拆迁部门负责人进行问责。

要知

道，政府职能部门在履行职责过程中，一切都要依法合规，绝不应当滥用职权，否则，不仅会损害部门公信力，也会损害政府形象。此起事件，已经不是一起普通的执法事件，而是有政府职能部门滥用职权、滥用执法权的问题，在中央到地方都在大力促进消费、鼓励消费的大背景下，兰山区市场监管部门却以这样的方式伤害经营者，确实令人震惊，必须通过深入调查，把情况弄清楚。在此基础上，给予相关责任人严厉问责。

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作者｜谭浩俊

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