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拜登签了,TikTok的诉讼空间有多大?
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出品|虎嗅商业消费组

作者|周月明

编辑|苗正卿

题图|视觉中国

拜登签了。TikTok 法案被通过的速度快得飞起。

这项法案与众议院 3 月份提交的《保护美国人免受外国对手控制应用程序侵害法》(Protecting Americans from Foreign Adversary Controlled Applications Act)有很大不同。

此法案名为《21 世纪通过力量实现和平法案(21st Century Peace through Strength Act)》,和它一起打包通过的,还有 950 亿美元的对外援助。众议院将针对 TikTok 的法案与美国援助乌克兰、以色列,制裁伊朗、俄罗斯等一系列地缘政治法案捆绑在了一起。

美国两党关于对外军事援助的争议已持续数月,针对 TikTok 的条令更像是被 " 塞进去的 "。

回顾一下火速签署的过程:

美国当地时间 4 月 20 日,众议院以 360 票对 58 票的压倒性票型通过法案,当天是个大周六,几乎全数众议员集体在周六加班投票的情况很少(上次还是 2023 年 9 月 30 日,讨论联邦政府预算的问题。如果当时众议院不能很快作出决议,联邦政府就将关门)。

4 月 23 日,参议院以 79:18 的投票通过。相比之下,3 月份众议院提交的 PAFACA 法案,参议院仍未排期审议,据外媒报道称该法案已被搁置。

4 月 24 日,拜登签署法案。此前,拜登就已表示,如果涉 TikTok 法案提交到白宫,他将立即签署。

值得注意的是,拜登签署后,TikTok 发布声明称:这项违宪的法律是一项 TikTok 禁令,我们将在法庭上挑战它。我们相信事实和法律显然站在我们这一边,我们最终会获胜。

法案更周密

据业内人士称,拜登此番签署的法案关于 TikTok 的内容要周密许多。

"国会的立法人员对可能面临的法律挑战已经做好了准备。" 精通美国政治法律环境的美国纽约州、加州执业律师黄敏达告诉虎嗅。

据其分析,首先,他们的法案在措辞上不是直接 " 封禁 "TikTok,而是禁止应用商店和互联网托管服务商为 " 外国对手控制应用 " 提供服务。如果 TikTok 完成 " 剥离 ",则可以豁免这一要求。整个法案没有使用 " 关停 " 或 " 封禁 " 等敏感词汇。

此外,他们还在条文中专门提到,如果有部分条款被法院认定为无效,不影响其他条款的效力。

在此番拜登签署的法案里,对 " 外国对手控制应用 " 的定义包括两大类:(1)字节跳动、TikTok 及其关联公司控制的应用;(2)符合规模条件、外国对手控制、总统认为存在巨大国家安全风险的应用。

结合 " 如果有部分条款被法院认定为无效,不影响其他条款的效力 " 的条款,即便直接点名字节跳动、TikTok 的条款在诉讼过程中被法院认定无效或暂缓实施(相对而言,这一条被法院认定无效或暂缓实施的可能性更大,因直接针对某个特定公司立法,或涉及 " 未审先判 "),那么,其余条款将仍然有效。

法案中," 符合规模条件、外国对手控制、总统认为存在巨大国家安全风险的应用 " 这一条的涵盖范围非常广。

" 符合规模条件 ":月活一百万以上、用户可以注册账户、发布社交内容(不论是文字、图片、视频、实时通讯)的应用都符合此要求。

" 外国对手控制 ":公司总部或主要经营地在中国,或者中国个人或公司持有超过 20% 的股份,或者受前两者控制的主体。

" 总统认为存在巨大国家安全风险的应用 ":则完全由总统裁定,只需要满足事先通知程序。

这可能会令该项法案的 " 攻击面 " 扩大。

"该法案不仅针对 TikTok,理论上所有中国个人或公司持股超过 20% 的社交媒体都有可能被强制剥离或封禁,甚至一些具有社交属性的非社交媒体也可能落入法案规定的范围。" 黄敏达说。

这就意味着,中国其他有社交属性的 APP 都会有一定风险,在未来,美国可以对任何有社交属性的中国应用开刀。

对 TikTok 来说,后续可能有几种走向:第一,TikTok 全盘胜诉,法院认定法案整体无效,或颁布禁令暂缓全案实施;第二,TikTok 全盘败诉,法院认定法案整体有效,并拒绝颁布禁令;第三,TikTok 部分胜诉,法院暂缓部分条款实施(例如直接点名字节跳动和 TikTok 的条款),而允许实施其他条款。

对于第一和第二种情况,结果都很清楚。如果 TikTok 全判败诉,即便下一任总统有意改弦易辙,也将无法违背国会的明确立法。

而对于第三种情况,则有谈判和妥协的可能。例如,如果法案中直接点名字节跳动和 TikTok 的条款暂缓实施,而需要满足 " 总统认为存在巨大国家安全风险 " 的应用才会被强制剥离,总统就有权决定是否继续推动 TikTok 的强制剥离。

另外,"这项条款中已经暗示了美国给 TikTok 的剥离条件。" 黄敏达说。按照法案的前述规定,只要字节跳动放弃其在 TikTok 的股份,由美国主体控制,美国不反对张一鸣或其他中国投资人在新的 TikTok 架构中,以财务投资者的身份持有不超过 20% 的股份。

不过,据业内人士告诉虎嗅:" 若法案最终生效,由于国际政治原因,TikTok 选择出售的概率并不高。"

可能的诉讼点是什么?

据 TikTok 声明:" 这项违宪的法律是一项 TikTok 禁令,我们将在法庭上挑战它。"

根据法案,TikTok 有权在法案通过 165 日内向华盛顿特区上诉法院提起诉讼。若按此时间计算的话,TikTok 最晚需要在 2024 年 10 月初之前提起诉讼。

要知道的是,这已不是 TikTok 第一次采取上诉措施了。早在 2020 年特朗普任总统期间,TikTok 就正式在加州联邦法院对特朗普的行政令提起诉讼。

那么此番诉讼与 2020 年的那次诉讼相比,情况有哪些差异呢?

首先:

" 彼时特朗普总统对 TIkTok 的禁令,是基于美国国际紧急情况经济权利法(IEEPA:International Emergency Economic Powers Act)的授权所作出的。" 黄敏达说。

该法允许美国总统对 " 非同寻常的海外威胁 "(unusual and extraordinary foreign threat)采取应对措施,以保障美国的国家安全。但 IEEPA 明确规定,总统的该项权限不得规范或禁止私人通讯(personal communication)或其他交换信息的媒介。

在 2020 年的诉讼中,法院主要依据特朗普政府的行政令超出了 IEEPA 的授权,间接对私人通讯和言论进行管制,作出了临时禁令禁止该法案的实施。

 

而这一次是国会单独立法,要求剥离或禁用 TIkTok,美国政府不再需要根据 IEEPA 的授权,也就不受到 IEEPA 的授权范围的限制。

" 这由此规避了上一次 TIkTok 诉讼中,被挑战的超出 IEEPA 授权的问题。" 黄敏达告诉虎嗅。

第二:

2020 年,特朗普政府的命令中,措辞直接用的是禁止与字节跳动的任何交易,而本次立法则是称强制剥离,只有在强制剥离不成的情况下,才会有禁用的问题。即便 TIkTok 提起诉讼,申请临时禁令,美国政府也可以主张 TIkTok 并无立即被禁的风险,从而不需要法院为其颁布禁令。

第三:

在本次立法中,把需要强制剥离的应用分为了两大类:第一类是字节跳动或 TIkTok 控制的公司,第二类是满足一定规模条件、总统认为有重大国家安全风险的外国对手控制应用。

在法案中,有条文中专门提到,如果有部分条款被法院认定为无效,不影响其他条款的效力。那么,即便第一类因为任何原因无效,总统仍然有可能依据第二类来要求强制剥离或禁用 TIkTok。

那么,对于字节跳动来说,此番诉讼有哪些点可以挑战该法案的合法性呢?

不少业内人士已做出分析:比如可针对该法案是否与宪法的第一修正案(言论自由)相悖;又比如可针对第五修正案(正当程序);此外,法案中直接提及了 " 字节跳动、TikTok" 的名字,或也与美国法律中的 bills of attainder(未审先判条款)相冲突。

不过,TikTok 还未公开起诉状,具体诉讼情况如何,还需等待进一步披露。

值得注意的是,此前,市场传言 TikTok 准备解聘该公司及字节跳动驻美国的总法律顾问埃里希 · 安德森(Erich Andersen),后者多年来牵头与美国政府沟通以应对后者有关 " 国家安全 " 的担忧和指控,但效果不甚理想。还有消息称,安德森已告知其他高管自己已准备辞职,但会留任到公司找到合适的接任者。

但近日,一位 TikTok 发言人在被问及公司是否会解除安德森的职务时表示:" 这 100% 为不实消息。"

因处于大选的关键期,美国政治走向诡谲。

当年对 TikTok 提出禁令的特朗普,作为今年总统大选的候选人,已表现出截然不同的态度。

4 月 22 日,其在社交媒体上公开表示," 是拜登在推动关闭 TikTok"" 如果 TikTok 禁令得以实施,拜登需要负全部责任 ",特朗普还直接向年轻人喊话," 年轻人,包括其他大部分人,在 11 月 5 日美国大选时请务必记住这一点!"" 他(拜登)正在摧毁我们的国家,这是对民主的重大威胁。"

需注意的是,该法案将剥离 TikTok 的期限从 165 天延长到 270 天,如果总统确定出售取得进展,白宫还可以行使将期限延长 90 天的权力。这令字节跳动出售 TikTok 的最长期限被延长到一年。

而接下来采取诉讼措施,如果法院按照 TikTok 的要求颁布禁令,或许会令时间进一步拖长。

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